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合同履行4

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合同 履行
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第四章 合同的履行 n第一节 合同履行的原则 n第二节 合同履行中的规则 n第三节 合同履行的担保 n第四节 合同履行的保全 第一节 合同履行的原则 一、全面履行原则 n 全面履行原则,又称适当履行原则,正确 履行原则,严格履行原则,是指合同生效 后,当事人各方应按照合同约定全面履行 其合同义务。 二、诚实信用原则 n诚实信用原则,是指当事人应依据合同性质、目的和交 易习惯,本着诚实信用精神履行其合同明示义务和合同 随附义务。 n其一,在合同条款明确的情况下,双方当事人应当相互 维护对方的利益。 n其二,在合同条款不明确的情况下,当事人应依据合同 的性质、目的和交易习惯,诚实信用地行事,以实现缔 约目的; n其三,当事人除应履行合同明示的义务外,还应履行合 同的各种随附义务。 第二节 合同履行中的规则 一、亲自履行规则 n所谓合同亲自履行规则,是指债务人本人应当亲自履行其 合同债务以及债权人本人应当亲自行使其合同权利或受领 合同标的的给付,而不得将债权或债务擅自转移至第三人 。 二、同时履行规则 n(一)含义 n 所谓合同同时履行规则,也称为同时 履行抗辩权制度,是指当事人互负债务 ,没有先后履行顺序的,应当同时履行 ;一方在对方履行之前有权拒绝其履行 请求;一方在对方履行债务不符合约定 时,有权拒绝其相应的履行要求(此种 权利被称为同时履行抗辩权)。 n(二)适用条件 n1.须双方当事人因同一双务合同互负债务 n2.须双方债务无先后履行顺序 n3.须对方未履行或者履行债务不符合约定 n4.拒绝履行须以相应的债务范围为限 三、异时履行规则 n1、先履行抗辩权(不安抗辩权) n是指在双务合同中,应先履行债务的一方当事人在有对方当事人 (后履行一方)将难以履行合同的确切证据时,可以暂时中止履 行合同的权利。 n2、后履行抗辩权 n是指在双务合同中,先履行一方未履行债务或者履行债务不符合 约定时,后履行一方享有的拒绝其相应的履行要求的权利。 四、合同主要条款不明确时的履 行规则 n协议补充 n按照合同有关条款或者交易习惯确定 (一)质量不明条款的履行 n按照国家标准、行业标准履行;没有国家 标准、行业标准的,按照通常标准或者符 合合同目的的特定标准履行。 (二)价款或者报酬不明条款的 履行 n按照订立合同时履行地的市场价格履行; 依法应当执行政府定价或者政府指导价的 ,按照规定履行。 (三)履行地点不明条款的履行 n给付货币的,在接受货币一方所在地履行 ;交付不动产的,在不动产所在地履行; 其他标的,在履行义务一方所在地履行。 (四)履行期限不明条款的履行 n债务人可以随时履行,债权人也可以随 时要求履行,但应当给对方必要的准备 时间。 (五)履行方式不明条款的履行 n按照有利于实现合同目的的方式履行。 (六)履行费用负担不明条款的 履行 n由履行义务一方负担。 五、政府价格调整时的履行规则 n执行政府定价或者政府指导价的,在合同约定的 交付期限内政府价格调整时,按照交付时的价格 计价。逾期交付标的物的,遇价格上涨时,按照 原价格执行;价格下降时,按照新价格执行。逾 期提取标的物或者逾期付款的,遇价格上涨时, 按照新价格执行;价格下降时,按照原价格执行 。 六、提前履行或者部分履行债务规则 n第71条:“债权人可以拒绝债务人提前履 行债务,但提前履行不损害债权人利益 的除外。债务人提前履行债务给债权人 增加的费用,由债务人负担。”第72条规 定:“债权人可以拒绝债务人部分履行债 务,但部分履行不损害债权人利益的除 外。债务人部分履行债务给债权人增加 的费用,由债务人负担。” 七、合同履行中的第三人 n(一)向第三人履行 n第64条规定:“当事人约定由债务人向第三人履行债务的,债务 人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定,应当向债权人 承担违约责任。” n(二)由第三人履行 n第65条规定:“当事人约定由第三人向债权人履行债务 的,第三人不履行债务或者履行债务不符合约定,债务 人应当向债权人承担违约责任。” 购销棉纱合同案 n原告:某市外贸进出口公司 n被告:某市贸易商场 n第三人:某市棉纱厂 n(案情)原告与被告于1993年8月10日签订了一份购销棉纱合 同,双方约定:被告供给原告21支纱20吨,货到后付款,每吨 价为2000无。合同还规定,为节省被告费用,由对被告供货的 第三人(棉纱厂)直接将货于1993年底以前送到原告处。在该 合同签订以后,被告又与棉纱厂签订一份合同,合同规定:由棉 纱厂将20吨21支纱于1993年12月底以前送到原告处,货到并 经验收后,由被告向棉纱厂按每吨1800元支付货款。棉纱厂在 合同订立后,因原材料价格上涨,严重影响其生产,到1993年 12月底仍不能向原告及其他客户供货。原告遂于1994年4月以 被告及第三人违约为由,在法院提起诉讼,请示被告及第三人承 担违约责任。 第三节 合同履行的担保 n 一、保证 n是指保证人和债权人约定,当债务人不履 行债务时,保证人按照约定履行债务或者 承担责任的行为。 (一)保证的种类 1、一般保证和连带责任保证 n一般保证,即当事人在保证合同中约定,债务人不能履 行债务时,由保证人承担补充责任的保证。一般保证中 的保证债务兼有从属性和补充性,保证人享有先诉(检 索)抗辩权。 n但有下列情形之一的,保证人不得行使前款规定的权利 : n(1)债务人住所变更,致使债权人要求其履行债务发生 重大困难的; n(2)人民法院受理债务人破产案件,中止执行程序的; n(3)保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。 连带责任保证 n即当事人在保证合同中约定保证人与债务 人对债务承担连带责任的保证。 连带保证责任具有从属性,但不具有补充 性 2、单独保证和共同保证 3、一时保证和最高额保证(继 续保证) n一时保证,指保证人仅对一时性的债务关 系予以担保的保证。 n最高额保证,指保证人与债权人协议在最 高债权额限度内就一定期间连续发生的债 务予以担保的保证。 (二)保证人的资格 n具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公 民,可以作保证人。 n国家机关不得为保证人,但经国务院批准为使用 外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外 。 n学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位 、社会团体不得为保证人。 n企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。 企业法人的分支机构有法人书面授权的,可以在 授权范围内提供保证。 (三)保证合同 n保证合同应当包括以下内容: n1、被保证的主债权种类、数额; n2、债务人履行债务的期限; n3、保证的方式; n4、保证担保的范围; n5、保证的期间; n6、双方认为需要约定的其他事项。 n保证合同不完全具备前款规定内容的,可以补正 。 (四)保证责任 1、保证责任的范围 2、保证责任的期间 n保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。 n保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的,视为 没有约定,保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。 n保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等 类似内容的,视为约定不明,保证期间为主债务履行期届满之日 起二年。 n主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的,保证期间自 债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。 n(1)一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的, 保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。 n在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间,债权人 未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,保证人免除保证 责任;债权人已提起诉讼或者申请仲裁的,保证期间适 用诉讼时效中断的规定。 n一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请 仲裁的,从判决或者仲裁裁决生效之日起,开始计算保证合同的 诉讼时效。 n一般保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效中断。 n(2)连带责任保证的保证人与债权人未约定保证 期间的,债权人有权自主债务履行期届满之日起六 个月内要求保证人承担保证责任。 n在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间,债 权人未要求保证人承担保证责任的,保证人免除保 证责任。 n连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保 证责任的,从债权人要求保证人承担保证责任之日起,开始 计算保证合同的诉讼时效。 n连带责任保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效 不中断。 n(3)保证人依法就连续发生的债权作保证,未约 定保证期间的,保证人可以随时书面通知债权人 终止保证合同,但保证人对于通知到债权人前所 发生的债权,承担保证责任。 3、保证责任的承担和免除 n(1)保证期间,债权人依法将主债权转让 给第三人的,保证人在原保证担保的范围 内继续承担保证责任。保证合同另有约定 的,按照约定。 n(2)保证期间,债权人许可债务人转让部 分债务未经保证人书面同意的,保证人对 未经其同意转让部分的债务,不再承担保 证责任。但是,保证人仍应当对未转让部 分的债务承担保证责任。 n(3)保证期间,债权人与债务人对主合同数量、 价款、币种、利率等内容作了变动,未经保证人 同意的,如果减轻债务人的债务的,保证人仍应 当对变更后的合同承担保证责任;如果加重债务 人的债务的,保证人对加重的部分不承担保证责 任。 n债权人与债务人对主合同履行期限作了变动,未 经保证人书面同意的,保证期间为原合同约定的 或者法律规定的期间。 n债权人与债务人协议变动主合同内容,但并未实 际履行的,保证人仍应当承担保证责任。 n(4)同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的, 债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。 当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定 或者约定不明的,承担了担保责任的担保人,可以向债 务人追偿,也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份 额。 n同一债权既有保证又有物的担保的,物的担保合同被确 认无效或者被撤销,或者担保物因不可抗力的原因灭失 而没有代位物的,保证人仍应当按合同的约定或者法律 的规定承担保证责任。 n债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权,致使 担保物的价值减少或者毁损、灭失的,视为债权人放弃 部分或者全部物的担保。保证人在债权人放弃权利的范 围内减轻或者免除保证责任。 n(5)有下列情形之一的,保证人不承担民事责任 : n 主合同当事人双方串通,骗取保证人提供保证 的; n 主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段,使保证 人在违背真实意思的情况下提供保证的。 (五)保证人的权利 n1、追偿权 n(1)保证人承担保证责任后,有权向债 务人追偿。 n(2)人民法院受理债务人破产案件后, 债权人未申报债权的,保证人可以参加 破产财产分配,预先行使追偿权。 n2、抗辩权 n保证人享有债务人的抗辩权。 n保证人的专属抗辩权。 二、抵押 (一)概念 n抵押是指债务人或者第三人不转移对财产 的占有,将该财产作为债权的担保,当债 务人不履行合同时,债权人有权依法以该 财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款 优先受偿。提供财产的债务人或第三人为 抵押人,债权人为抵押权人。 (二)种类 n财团抵押(浮动抵押):指以企业或单 位的整体财产为抵押标的的抵押。 n共同抵押(总括抵押):以数个财产共 同为同一债权设定的抵押。 n最高额抵押:指抵押人与抵押权人协议 ,在最高债权额限度内,以抵押物对一 定期间内连续发生的债权所设定的担保 。 (三)抵押物的范围 可以作为抵押物的财产 n(1)抵押人所有的房屋和其他地上定着物; n(2)抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产; n(3)抵押人依法有权处分的国有土地使用权,房屋和其他地上定 着物; n(4)抵押人依法有权处分的国有的机器,交通运输工具和其他财 产 n(5)抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、 荒滩等荒地的土地使用权等; n(6)依法可以抵押的其他财产。 不得设定抵押的财产 n(1)土地所有权; n(2)耕地、宅基地、自留山等集体所有的土地使用权。但依法可以抵押的除外 ,如乡村企业厂房占用的土地使用权,依法可以与地上厂房同时抵押; n(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施, 医疗卫生设施和其他社会公益设施; n(4)所有权、使用权不明或有争议的财产; n(5)依法被查封、扣押、监管的财产; n(6)依法不得抵押的其他财产。 (四)抵押合同 n1、抵押合同的内容:被担保的主债权种类、数 额;债务人履行债务的期限;抵押物的名称、数 量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用 权权属;抵押担保的范围;当事人认为需要约定 的其他事项。 n2、流质契约的禁止。订立抵押合同时,抵押权 人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满 抵押权人未受清偿时,抵押物的所有权转移为债 权人所有。 (五)抵押登记制度 n 1、以无地上定着物的土地使用权抵押的,为核发 土地使用权证书的土地管理部门; n 2、以城市房地产或者乡(镇)、村企业的厂房等建 筑物抵押的,为县级以上地方人民政府规定的部门; n 3、以林木抵押的,为县级以上林木主管部门; n 4、以航空器、船舶、车辆抵押的,为运输工具的登 记部门; n 5、以企业的设备和其他动产抵押的,为财产所在地 的工商行政管理部门。 n当事人以其他财产抵押的,可以自愿办理抵押物登记, 抵押合同自签订之日起生效。 n 当事人未办理抵押物登记的,不得对抗第三人。 (六)抵押担保的范围 n抵押担保的范围: n主债权及利息; n违约金; n损害赔偿金; n实现抵押权的费用。 (七)抵押权的效力范围 n1、抵押物及其孳息 n2、抵押人转让抵押物所得的价款 n3、抵押物的损害赔偿金 (八)抵押权的实现 n1、实现的方式 n2、清偿顺序 n 同一财产向两个以上债权人抵押的,拍卖、变卖抵 押物所得的价款按照以下规定清偿: n (1)抵押合同以登记生效的,按照抵押物登记的先 后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿; n(2)抵押合同自签订之日起生效的,该抵押物已登记 的,按照本条第(1)项规定清偿;未登记的,按照合 同生效时间的先后顺序清偿,顺序相同的,按照债权比 例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。 三、质押 n (一)概念 n质押是指债务人或第三人将其财产或财产 权利移交债权人占有作为债权担保的行为 。转移占有的财产或财产权利为质物,提 供质物的债务人或第三人为出质人,债权 人为质权人。债务人不履行债务时,债权 人有权以质物折价或以拍卖、变卖质物的 价款优先受偿。 (二)动产质押 n1、质押合同 n2、质押担保的范围: n主债权及利息、违约金、损害赔偿金、 质物保管费用和实现质权的费用,当事 人另有约定的,依照约定。 n3、质权人的权利和义务 (三)权利质押 n 1、可用于质押的权利: n(1)汇票、支票、本票、债券、存款单、 仓单、提单; n(2)依法可以转让的股份、股票; n(3)依法可以转让的商标专用权,专利权 、著作权中的财产权; n(4)依法可以质押的其他权利。 n2、质押合同 n3、质权人的权利和义务 四、留置 n(一)概念 n(二)留置的成立要件 n1.债权人须合法占有债务人的财产; n2.该财产须与合同有关; n3.债务已届清偿期; n4.不违反约定。 (三)留置担保的范围 n留置担保的范围包括主债权及利息、违 约金、损害赔偿金,留置物保管费用和 实现留置权的费用。 n(四)留置权的行使 n(五)留置权的消灭 五、定金 (一)概念 n 定金,是指根据法律的规定或合同约定 ,为保障合同履行,一方当事人在合同履 行前先行支付给对方一定数额的货币。 (二)定金的种类 n证约定金(证明合同成立)、成约定金( 作为合同成立的要件)、违约定金(违约 时适用相应的制裁)、解约定金(保留合 同解除权)、立约定金(保证将来订立合 同) (三)定金与预付款 n1.定金的主要作用是担保;预付款主要为对方履 行合同提供资金上的帮助。 n2.定金适用于各类合同;预付款只适用于须以金 钱履行义务的合同。 n3.定金一般一次性交付;预付款可分期支付。 n4.定金双方适用定金罚则;预付款不适用。 (四)定金与违约金 n1.定金于合同履行前交付;违约金于违约后交付。 n2.定金主要起担保作用;违约金主要起制裁作用。 (五)定金合同 n定金应当以书面形式约定。当事人在定 金合同中应当约定交付定金的期限。定 金合同从实际交付定金之日起生效。定 金的数额由当事人约定,但不得超过主 合同标的额的百分之二十。 (六)定金罚则 n 当事人可以约定一方向对方给付定金作 为债权的担保。债务人履行债务后,定金 应当抵作价款或者收回。给付定金的一方 不履行约定的债务的,无权要求返还定金 ;收受定金的一方不履行约定的债务的, 应当双倍返还定金。 第四节 合同的保全 n一、合同保全的概念 n二、建立合同保全制度的意义 三、代位权 n(一)代位权的概念 n代位权,是指当债务人怠于行使其对第三 人享有的到期债权对债权人造成损害时, 债权人享有的以自己的名义代位行使债务 人对第三人的债权的权利。 (二)代位权的构成要件 n(一)债权人对债务人的债权合法; n(二)债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损 害; n(三)债务人的债权已到期; n(四)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。 四、撤销权 n(一)撤销权的概念 n是指当债务人处分其财产或者权利对债 权人造成损害时,债权人享有的请求法 院撤销债务人该行为的权利。 (二)提起撤销权诉讼的条件 n1、债务人实施了一定的处分其财产或者 权利的行为 n2、债务人实施的处分行为须发生于债成 立之时或之后 n3、债务人的处分行为会对债权人造成损 害 n4、债务人和受让人主观上有恶意或过错 (三)撤销权诉讼的效力 n人民法院依法撤销的,该行为自始无效 。 n债权人行使撤销权所支付的律师代理费 、差旅费等必要费用,由债务人负担; 第三人有过错的,应当适当分担。
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